Art. 4 LIA

Art. 4 Objet de l’impôt: Revenu de capitaux mobiliers, Règle

¹ L’impôt anticipé sur les revenus de capitaux mobiliers a pour objet les intérêts, rentes, participations aux bénéfices et tous autres rendements:

a.

des obligations émises par une personne domiciliée en Suisse, des cédules hypothécaires et lettres de rentes émises en série, ainsi que des avoirs figurant au livre de la dette;

b.

des actions, parts sociales de sociétés à responsabilité limitée et de sociétés coopératives, bons de participation sociale des banques coopératives, bons de participation ou bons de jouissance, émis par une personne domiciliée en Suisse;

c.

des parts d’un placement collectif de capitaux au sens de la loi du 23 juin 2006 sur les placements collectifs (LPCC) émises par une personne domiciliée en Suisse ou par une personne domiciliée à l’étranger conjointement avec une personne domiciliée en Suisse;

d.

des avoirs de clients auprès de banques et de caisses d’épargne suisses.

² Le transfert du siège d’une société anonyme, d’une société à responsabilité limitée ou d’une société coopérative à l’étranger est assimilé à une liquidation du point de vue fiscal; la présente disposition est applicable par analogie aux placements collectifs au sens de la LPCC.

I. Aperçu

1 Objet de la réglementation. L’art. 4 de la loi fédérale sur l’impôt anticipé (LIA)¹ définit l’objet de l’impôt anticipé sur le revenu de capitaux mobiliers, le premier des objets de l’impôt mentionnés à l’art. 1, al. 1, LIA. La phrase introductive de l’al. 1 énumère les catégories de rendements (intérêts, rentes, participations aux bénéfices et tous autres rendements) et les let. a à d les valeurs patrimoniales dont les rendements sont visés ; l’al. 2 assimile le transfert du siège à l’étranger à une liquidation. L’art. 4a LIA complète l’objet de l’impôt pour l’acquisition de propres droits de participation, l’art. 5 LIA exclut certains rendements (N 22, 11). L’ordonnance sur l’impôt anticipé (OIA)² concrétise les notions aux art. 14 à 20 OIA, notamment la notion d’obligation (art. 15 OIA), les avoirs au sein d’un groupe (art. 14a OIA) et le rendement imposable des droits de participation (art. 20 OIA).

2 Objet et sujet. Selon l’art. 10, al. 1, LIA, est assujetti à l’impôt le débiteur de la prestation imposable ; selon le Tribunal administratif fédéral, le sujet de l’impôt est déterminé à partir de l’objet de l’impôt : celui qui verse un rendement imposable est assujetti.³ Les quatre états de fait de l’al. 1 supposent tous que les valeurs patrimoniales aient été émises par une personne domiciliée en Suisse ou que les avoirs de clients aient été constitués auprès d’une banque suisse. Est une personne domiciliée en Suisse, selon l’art. 9, al. 1, LIA, celui qui a en Suisse son domicile, sa résidence durable ou son siège statutaire, ou qui est inscrit au registre du commerce suisse en tant qu’entreprise ; sont également considérées comme personnes domiciliées en Suisse au sens de l’art. 4 LIA les personnes morales et les sociétés commerciales ayant leur siège statutaire à l’étranger qui sont effectivement dirigées en Suisse et y exercent une activité. Selon le Tribunal administratif fédéral, la notion de personne domiciliée en Suisse fait partie de l’objet de l’impôt et limite celui-ci aux rendements de source suisse.⁴ Le Tribunal fédéral a traité comme domiciliées en Suisse des sociétés ayant leur siège au Liechtenstein ou un siège « boîte aux lettres » à l’étranger, qui étaient dirigées en Suisse et y exerçaient leur activité, sans qu’une évasion fiscale doive être établie.⁵

3 Genèse : loi de 1965. L’impôt anticipé était perçu depuis le 1er janvier 1944 sur la base de l’arrêté du Conseil fédéral du 1er septembre 1943 instituant un impôt anticipé.⁶ Dans le projet de 1963, la disposition figurait à l’art. 3 sous la note marginale « A. Gegenstand der Steuer, I. Kapitalerträge » ; selon le message, l’al. 1 correspondait « materiell dem geltenden Recht », à l’exception de la nouvelle imposition de l’ensemble du rendement des parts de fonds de placement (N 49).⁷ Le projet contenait en outre une let. e, qui visait les rendements « aller übrigen Wertpapiere und Guthaben, wenn deren Erträge der Abgabe auf Coupons inländischer Wertpapiere unterliegen » ; elle n’a pas été adoptée.⁸ L’al. 2 relatif au transfert du siège à l’étranger était nouveau (N 55).

4 Genèse : révisions. La let. b a été complétée ou adaptée à trois reprises : la révision du droit de la société anonyme y a inséré, au 1er juillet 1992, les bons de participation, afin de préciser que ceux-ci, considérés jusqu’alors comme des bons de jouissance, restaient soumis à l’impôt ;⁹ la révision du droit de la Sàrl a remplacé, au 1er janvier 2008, dans la version allemande, « Anteile » par « Stammanteile » (modification purement rédactionnelle) ;¹⁰ la loi sur les établissements financiers y a inséré, au 1er janvier 2020, les bons de participation sociale des banques coopératives, qui devaient être assimilés fiscalement aux bons de participation.¹¹ Avec la loi fédérale sur les placements collectifs de capitaux (LPCC)¹², la notion de « fonds de placement » a été remplacée, au 1er janvier 2007, à la let. c et à l’al. 2, par celle de « placement(s) collectif(s) au sens de la LPCC ».¹³

5 Genèse : réformes avortées. Le Conseil fédéral a suspendu le 24 juin 2015, après une consultation majoritairement négative, un projet d’introduction du principe de l’agent payeur.¹⁴ Le projet de renforcement du marché des capitaux de tiers de 2021 prévoyait une nouvelle teneur de l’art. 4 : les rendements des obligations suisses devaient cesser d’être un objet de l’impôt, les avoirs de clients n’être visés que pour les personnes physiques domiciliées en Suisse et les paiements compensatoires être intégrés en tant que nouvel objet de l’impôt (N 9).¹⁵ La modification a été rejetée en votation populaire le 25 septembre 2022.¹⁶ Sauf erreur, aucune modification de l’art. 4 LIA n’a été adoptée ni soumise au Parlement ; le projet relatif aux instruments too big to fail de 2025 concerne l’art. 5 LIA.¹⁷

6 Rapport avec d’autres actes. Selon la jurisprudence, la notion de prestation appréciable en argent au sens de l’art. 4, al. 1, let. b, LIA coïncide avec celle de l’art. 20, al. 1, let. c, de la loi fédérale sur l’impôt fédéral direct (LIFD) ;¹⁸ les deux dispositions doivent être interprétées selon une approche économique (N 10).¹⁹ Selon le Tribunal administratif fédéral, l’Administration fédérale des contributions (AFC) n’est pas liée par les taxations relatives aux impôts directs ; celles-ci constituent tout au plus un indice pour la question de savoir s’il existe une prestation appréciable en argent.²⁰ À l’inverse, pour les sociétés de capitaux et les sociétés coopératives soumises à l’impôt anticipé, l’appréciation des apports de capital au regard de l’impôt anticipé est, selon l’AFC, également déterminante pour les impôts directs.²¹ Dans les relations avec les États-Unis, la notion de dividende de l’ancienne convention de double imposition, qui, faute de définition propre, devait être interprétée selon le droit de l’État de la source, englobait selon le Tribunal fédéral également les prestations appréciables en argent.²² Selon le Tribunal fédéral, les conventions de double imposition restreignent ou suppriment l’état de fait d’imposition interne de l’art. 4, al. 1, LIA ; elles supposent que celui-ci soit réalisé.²³

II. Art. 4, al. 1, LIA

A. « Revenus de capitaux mobiliers » (phrase introductive)

7 Notion de rendement. La phrase introductive énumère les intérêts, rentes, participations aux bénéfices et tous autres rendements. Avec les « autres rendements », l’énumération est ouverte ; le Tribunal fédéral parle d’une formulation large.²⁴ Le Tribunal fédéral a jugé dès 1968 que la notion de rendement de l’art. 4, al. 1, LIA devait être interprétée de manière autonome et que la restitution de substance patrimoniale aux bailleurs de fonds n’était pas un rendement ; le Tribunal fédéral a ultérieurement restreint cette jurisprudence (N 11).²⁵ Pour les obligations, le Tribunal administratif fédéral définit le rendement comme ce que le débiteur fournit au créancier en contrepartie de la mise à disposition du capital ; est imposable toute prestation appréciable en argent du débiteur qui n’est pas un remboursement de la dette en capital.²⁶ Les prestations en nature sont elles aussi en principe soumises à l’impôt ; il y est exceptionnellement renoncé lorsqu’elles n’entraînent pour le débiteur ni dépenses particulières ni manque à gagner.²⁷

8 Appauvrissement en tant que condition de base. Selon le Tribunal administratif fédéral, un rendement imposable de droits de participation suppose un appauvrissement, compris comme une sortie de patrimoine ou une renonciation à une entrée de patrimoine de la société qui fournit la prestation ; le législateur a prévu des exceptions, en partie expressément (transfert du siège, actions gratuites), en partie fondées sur l’interdiction de l’évasion fiscale (commerce de manteaux d’actions).²⁸ Engstler/Regli qualifient la diminution du patrimoine de condition conceptuelle de base de la distribution dissimulée de bénéfice et relèvent que le Tribunal administratif fédéral, contrairement à la formule du Tribunal fédéral, mentionne expressément l’appauvrissement comme élément constitutif.²⁹

9 Prestation du débiteur : paiements compensatoires. Les paiements compensatoires versés en lieu et place du dividende lors de ventes à découvert portant sur la date de détachement du dividende ne sont pas, selon le Tribunal fédéral, un « autre rendement » au sens de l’art. 4, al. 1, LIA, même dans une conception large des capitaux mobiliers ; ils ne sont pas versés par la société aux détenteurs de participations. Le but de garantie de l’impôt ne saurait remplacer la base légale ; un assujettissement ne peut être fondé uniquement sur des considérations téléologiques.³⁰ Le Tribunal administratif fédéral avait auparavant retenu que la condition de base de la let. b est un rapport de participation relevant du droit des sociétés et que la simple exécution d’un contrat d’achat d’actions ne fait naître aucun objet de l’impôt.³¹ La réforme de 2021 entendait intégrer les paiements compensatoires en tant que nouvelle let. d de l’art. 4, al. 1, LIA (N 5).³²

10 Interprétation économique. Selon une jurisprudence constante, l’art. 4, al. 1, let. b, LIA est une norme fiscale reposant sur des critères de rattachement économiques et doit dès lors être interprété selon des considérations économiques.³³ Si une prestation tombe déjà sous le coup de la norme, l’évasion fiscale n’est examinée qu’à titre subsidiaire.³⁴ Selon le Tribunal administratif fédéral, les comptes établis selon le droit commercial demeurent le point de départ : la LIA, sans définition propre, se rattache au bénéfice déterminé selon le droit commercial.³⁵

11 Remboursement de capital. Est exonéré le remboursement des parts au capital social ou au capital-actions versé existant au moment de la prestation (art. 20, al. 1, OIA). Le Tribunal fédéral a qualifié la disposition d’ordonnance de conforme à la loi et à la Constitution pour les cas ordinaires, a ainsi soumis à l’impôt les distributions prélevées sur l’agio et les versements supplémentaires et a limité l’exonération à la restitution in specie à l’apporteur d’un bien sous-évalué apporté sans augmentation de capital ; la plus-value intervenue depuis l’apport restait imposable.³⁶ Depuis le 1er janvier 2011, les remboursements de réserves issues d’apports de capital sont exclus selon l’art. 5, al. 1bis, LIA ; selon le Tribunal administratif fédéral, les apports au capital-actions ou au capital social ne sont déjà pas un rendement au sens de la let. b, et les bénéfices réalisés distribués restent imposables selon la let. b.³⁷ En l’absence d’indications sur la répartition d’une distribution, l’AFC la traite en premier lieu comme une distribution des autres réserves.³⁸

B. Obligations, cédules hypothécaires et lettres de rentes émises en série, avoirs figurant au livre de la dette (al. 1, let. a)

12 Notion d’obligation. L’art. 15, al. 1, OIA range parmi les obligations les obligations d’emprunt, les titres de rente, les lettres de gage, les obligations de caisse, les bons de caisse et de dépôt ainsi que les reconnaissances de dette analogues à des lettres de change émises en nombre et les autres papiers escomptables destinés à être placés dans le public. Selon la pratique de l’AFC, les obligations sont des reconnaissances de dette écrites portant sur des montants fixes, émises en plusieurs exemplaires à des conditions identiques en vue de l’obtention collective de capitaux de tiers, de l’octroi collectif de placements ou de la consolidation d’engagements, et qui servent au créancier à prouver, à faire valoir ou à transférer la créance ; la Commission fédérale de recours en matière de contributions (CRC) a repris cette définition.³⁹ Selon l’AFC, la notion est plus large que celle du droit des papiers-valeurs et que ce que le commerce et la banque entendent par obligation.⁴⁰ Les papiers monétaires sont considérés comme des obligations, les créances comptables leur sont assimilées.⁴¹

13 Obligations d’emprunt et obligations de caisse : règles de dénombrement. Selon l’AFC, il y a emprunt lorsqu’un débiteur suisse emprunte de l’argent auprès de plus de dix créanciers à des conditions identiques contre émission de reconnaissances de dette, et obligations de caisse lorsqu’un débiteur suisse qui n’est pas une banque emprunte de manière continue de l’argent auprès de plus de 20 créanciers à des conditions variables ; le montant total du crédit doit chaque fois s’élever à 500 000 francs au moins, et les banques suisses et étrangères ne sont pas comptées comme créanciers.⁴² Si une banque au sens de la loi fédérale sur les banques et les caisses d’épargne (LB)⁴³ émet des obligations de caisse, l’assujettissement commence sans égard au nombre de créanciers ; en cas de placements privés, le nombre de reconnaissances de dette vaut nombre de créanciers.⁴⁴ Oesterhelt/Tschan interprètent étroitement le critère des conditions identiques : des différences même minimes, par exemple dans la durée, la monnaie ou le niveau des intérêts, excluent des conditions identiques.⁴⁵

14 Critique des règles de dénombrement. Spori/Storck tiennent les règles de dénombrement pour défendables du point de vue de la praticabilité, mais n’y voient qu’une concrétisation du critère de la pluralité d’exemplaires, et non de celui de l’obtention collective de fonds ; la notion d’obligation de caisse s’en trouve trop étendue. Les sociétés d’un groupe ne formeraient pas une collectivité, raison pour laquelle une exception pour les groupes doit être intégrée dans les instructions administratives ; cette revendication a précédé l’introduction de l’art. 14a OIA.⁴⁶ Le Tribunal administratif fédéral et la Commission de recours en matière de contributions ont reproduit les règles de dénombrement, mais ne les ont pas examinées ; un examen par le Tribunal fédéral n’a, sauf erreur, pas été publié.⁴⁷

15 Prêts consortiaux, reconnaissances de dette et sous-participations. Lorsque des prêts consortiaux, des reconnaissances de dette, des effets de change, des créances comptables ou des sous-participations servent à l’obtention collective de capitaux ou à la consolidation d’engagements, l’AFC les traite comme des obligations d’emprunt et des obligations de caisse ou comme des papiers monétaires ; leurs intérêts sont soumis à l’impôt si le débiteur est une personne domiciliée en Suisse.⁴⁸ Si un prêt est refinancé par la cession de créances partielles, le cédant crée des obligations dès que le nombre de créances partielles entraînerait l’assujettissement chez le débiteur lui-même.⁴⁹ Si la banque cédante est débitrice des sous-participants, les intérêts peuvent être imposables en tant qu’intérêts d’avoirs de clients selon la let. d ; une cession véritable sans recours, garantie ou cautionnement ne crée pas d’avoirs de clients.⁵⁰

16 Avoirs au sein d’un groupe (art. 14a OIA). Depuis le 1er août 2010, les avoirs entre sociétés d’un même groupe, indépendamment de leur durée, de leur monnaie et de leur taux d’intérêt, ne sont considérés ni comme des obligations selon la let. a ni comme des avoirs de clients selon la let. d (art. 14a, al. 1, OIA) ; sont des sociétés du groupe les sociétés dont les comptes annuels sont consolidés intégralement ou partiellement dans les comptes de groupe (al. 2).⁵¹ L’exception ne s’applique pas lorsqu’une société suisse du groupe garantit une obligation d’une société étrangère du groupe et que les fonds transférés à la société suisse du groupe dépassent, à la date du bilan, les fonds propres de la société étrangère du groupe (al. 3). L’AFC admet en outre le reflux de fonds jusqu’à concurrence de la somme des fonds propres de toutes les sociétés étrangères du groupe (variante des fonds propres) et jusqu’à concurrence de la somme des prêts de sociétés suisses à des sociétés étrangères du groupe (variante de compensation) ; les variantes peuvent être combinées et supposent un ruling.⁵² Selon Oesterhelt/Tschan, un contrat de crédit d’une filiale étrangère qui, au regard de l’impôt anticipé, est imputable à la société mère suisse ne doit être pris en compte, pour la règle des 20 non-banques, que chez cette dernière.⁵³ Selon le Conseil fédéral, des groupes suisses évitaient l’impôt en émettant leurs obligations par l’intermédiaire d’une société étrangère.⁵⁴

17 Rendement imposable des obligations. Selon l’AFC, l’objet de l’impôt est constitué de l’ensemble des rendements des obligations, dans la mesure où ils sont fournis par le débiteur, qu’il s’agisse d’intérêts périodiques ou d’une indemnité unique.⁵⁵ Le Tribunal fédéral a qualifié le disagio d’émission de rémunération du capital prêté accordée en plus de l’intérêt et donc de rendement ; un « Marchzins » payé lors de l’augmentation d’un emprunt ne fait pas partie de la dette en capital et ne peut dès lors pas être déduit du disagio imposable.⁵⁶ La Commission de recours en matière de contributions a également traité le disagio d’émission et l’agio de remboursement comme un rendement imposable.⁵⁷ Pour les escomptes de conversion, l’AFC renonce jusqu’à 33 1/3 pour cent à examiner l’existence d’une évasion fiscale et se fonde, pour les demandes de ruling à partir du 1er mai 2025, sur la valeur vénale du droit de participation au moment de la libération.⁵⁸

18 Cédules hypothécaires et lettres de rentes émises en série, avoirs figurant au livre de la dette. Les cédules hypothécaires et lettres de rentes émises en série sont des cédules hypothécaires et des lettres de rentes émises en nombre à des conditions identiques, au porteur ou à ordre ou munies de coupons de cette nature, et qui équivalent économiquement aux parts d’emprunts (art. 15, al. 2, OIA). Selon le Conseil fédéral, des lettres de rentes en série ne peuvent plus être émises en droit civil depuis 2012.⁵⁹ Il n’existe, sauf erreur, aucune jurisprudence relative aux cédules hypothécaires et lettres de rentes émises en série ni aux avoirs figurant au livre de la dette.

C. Droits de participation (al. 1, let. b)

1. Droits de participation visés et rendement imposable

19 Titres visés. La let. b vise les actions, les parts sociales de Sàrl, les parts sociales de sociétés coopératives, les bons de participation sociale des banques coopératives, les bons de participation et les bons de jouissance émis par une personne domiciliée en Suisse. Les sociétés d’investissement à capital fixe (SICAF) sont assimilées aux sociétés de capitaux (art. 9, al. 3, LIA) ; l’AFC traite leurs distributions comme des dividendes.⁶⁰ Le rendement imposable des bons de participation, des bons de jouissance et des bons de participation sociale est toute prestation appréciable en argent faite au détenteur ; le remboursement de la valeur nominale de bons de participation ou de bons de participation sociale émis gratuitement n’est pas imposable si l’impôt a été acquitté lors de l’émission (art. 20, al. 2, OIA). S’il n’a pas été perçu lors de l’émission, il doit, selon le Tribunal fédéral, l’être lors du remboursement, car il doit en tout état de cause être perçu une fois.⁶¹

20 Art. 20, al. 1, OIA. Selon l’art. 20, al. 1, OIA, le rendement imposable des actions, des parts sociales de Sàrl et des parts sociales de sociétés coopératives est toute prestation appréciable en argent faite par la société aux détenteurs de droits de participation ou à des tiers les touchant de près, qui ne se présente pas comme remboursement des parts au capital social versé existant au moment de la prestation (dividendes, bonis, actions gratuites, bons de participation gratuits, excédents de liquidation, etc.). Le Tribunal fédéral distingue les « participations aux bénéfices », qui visent les bénéfices réalisés et distribués, des « autres rendements », qui comprennent toutes les prestations appréciables en argent fondées sur le rapport de participation ; l’art. 20, al. 1, OIA sert d’aide à l’interprétation.⁶² Le Tribunal fédéral a confirmé la légalité de la disposition d’ordonnance pour les cas ordinaires (N 11) et pour les actions gratuites (N 21) et l’a appliquée aux excédents de liquidation.⁶³

21 Actions gratuites et augmentations gratuites de la valeur nominale. Selon le Tribunal fédéral, les actions gratuites prélevées sur les réserves de bénéfice sont un rendement de capitaux au sens de l’art. 4 LIA ; cela découle du régime positif de la LIA (art. 18 et 25 LIA) et non seulement de l’ordonnance.⁶⁴ Si des actions gratuites ou des augmentations gratuites de la valeur nominale sont libérées à la charge de réserves issues d’apports de capital, aucun impôt n’est dû selon l’AFC.⁶⁵ Le moment de la naissance de la créance fiscale n’est pas uniforme : selon la notice de l’AFC de 1999, elle naît avec la décision de l’assemblée générale, selon le Tribunal administratif fédéral seulement avec l’inscription au registre du commerce (date de la réquisition), car la prétention à l’émission des actions gratuites ne devient exigible en droit civil qu’à ce moment.⁶⁶ Le Tribunal fédéral n’a, sauf erreur, pas tranché la question.

22 Acquisition de propres droits de participation. L’art. 4a LIA définit, en complément de l’art. 4 LIA, l’objet de l’impôt en cas d’acquisition de propres droits de participation.⁶⁷ Le Steuerrekursgericht du canton de Zurich qualifie l’art. 4a LIA de lex specialis exhaustive par rapport à l’art. 4, al. 1, let. b, LIA.⁶⁸ Si la société acquiert ses propres droits de participation au-dessus de la valeur vénale ou les aliène en dessous de la valeur vénale à un détenteur de participations ou à une personne proche, la différence constitue selon l’AFC immédiatement une prestation appréciable en argent au sens de la let. b ; dans les limites de la valeur vénale, l’art. 4a LIA s’applique.⁶⁹ Le Tribunal administratif fédéral assimile l’acquisition indirecte par l’intermédiaire d’une filiale à l’acquisition directe.⁷⁰

2. Prestations appréciables en argent

a. Éléments constitutifs

23 Notion. Selon une jurisprudence constante, font partie des autres rendements toutes les prestations appréciables en argent que la société fournit à ses détenteurs de participations, qui trouvent leur cause dans le rapport de participation et qui ne constituent pas un remboursement du capital versé et encore existant.⁷¹ Est dès lors une prestation appréciable en argent toute attribution de la société sans contre-prestation équivalente à ses détenteurs de participations ou à des personnes qui leur sont proches, qu’elle n’aurait pas consentie dans les mêmes circonstances à des tiers, pour autant que le caractère insolite de la prestation ait été reconnaissable pour les organes de la société.⁷² La doctrine reprend la formule du Tribunal fédéral comme définition uniforme pour les impôts directs et l’impôt anticipé.⁷³

24 Conditions. Le Tribunal administratif fédéral subdivise l’état de fait en quatre conditions :

• une prestation qui n’est pas un remboursement du capital versé, sans contre-prestation équivalente, avec un appauvrissement de la société ;
• l’attribution directe ou indirecte à un détenteur de droits de participation, par exemple par l’intermédiaire d’une personne qui lui est proche ;
• la cause dans le rapport de participation, parce que la prestation n’aurait pas été fournie dans les mêmes circonstances à un tiers non participant ;
• le caractère reconnaissable du caractère insolite de la prestation pour les organes agissants.⁷⁴

25 Présomptions. Si les deux premières conditions sont remplies, le Tribunal administratif fédéral présume la cause dans le rapport de participation et le caractère reconnaissable.⁷⁵ Engstler/Regli voient dans l’approche du Tribunal administratif fédéral une structure systématiquement plus claire, mais critiquent la place des présomptions.⁷⁶

26 Point de vue de la société, moment, groupe. Les conditions sont examinées uniquement du point de vue de la société qui fournit la prestation et au moment de la prestation.⁷⁷ Faute de véritable droit fiscal des groupes, il est sans importance qu’une disproportion soit justifiée par un intérêt du groupe.⁷⁸ Ne constitue pas une prestation appréciable en argent une mesure prise dans l’intérêt de la société qui se révèle ultérieurement être une erreur de gestion, ni un prêt pour lequel une disproportion manifeste n’est pas établie, parce que la société s’est peut-être simplement trompée dans ses calculs.⁷⁹ Les prestations fondées sur un contrat qui aurait pu être conclu de la même manière avec des tiers ne sont pas soumises à l’impôt.⁸⁰

27 Justification par l’usage commercial. Selon le Tribunal administratif fédéral, la justification par l’usage commercial provient du droit des impôts directs et n’est pas un élément constitutif, pas même négatif, de la prestation appréciable en argent.⁸¹ Si une dépense en faveur du détenteur de participations n’est pas justifiée par l’usage commercial, la société ne reçoit toutefois, selon le Tribunal, aucune contre-prestation servant le but de l’entreprise, de sorte qu’il existe une disproportion.⁸² Le Tribunal fédéral utilise la notion dans des arrêts relatifs à l’impôt anticipé, notamment s’agissant du fardeau de la preuve du caractère de charge (N 33).⁸³ Pour les opérations étranger-étranger, l’AFC exige que les charges non justifiées par l’usage commercial soient déclarées spontanément en tant qu’avantages dissimulés.⁸⁴

b. Comparaison avec des tiers et caractère reconnaissable

28 Comparaison avec des tiers. Est déterminante la différence entre le prix convenu avec le détenteur de participations et la valeur économique réelle de la prestation ; elle est à la fois la condition et la mesure de la prestation imposable.⁸⁵ Par cet arrêt, le Tribunal fédéral a abandonné, pour la location d’appartements d’une société immobilière à ses actionnaires, la comparaison avec un loyer couvrant les coûts et le rendement au profit de la valeur locative du marché.⁸⁶ La comparaison s’effectue avec un tiers indépendant, et non avec d’autres aménagements que la société aurait pu choisir avec les personnes proches.⁸⁷ Une correction n’intervient qu’en cas de disproportion nette et manifeste ; une différence simplement minime ne suffit pas.⁸⁸ Le Tribunal administratif fédéral a qualifié de disproportion manifeste un loyer correspondant à 67,51 pour cent de la valeur locative du marché ; la limite applicable en matière d’impôt sur le revenu pour l’évasion fiscale en cas de location à des personnes proches (moins de la moitié de la valeur locative) n’est pas pertinente.⁸⁹

29 Intérêts et règles de safe haven. Les avances non rémunérées ou insuffisamment rémunérées aux détenteurs de participations et les intérêts excessifs sur des engagements envers des détenteurs de participations sont, selon l’AFC, des prestations appréciables en argent ; les taux d’intérêt fixés chaque année valent « safe haven », la preuve d’intérêts plus élevés conformes à la comparaison avec des tiers demeurant réservée.⁹⁰ Selon le Tribunal fédéral, ces taux sont de simples règles de safe haven avec renversement du fardeau de la preuve : celui qui les respecte ne fournit présumément aucune prestation appréciable en argent, celui qui s’en écarte doit prouver la conformité au marché ; pour les prêts partiaires, des intérêts plus élevés ne peuvent être admis que si les circonstances particulières sont exposées et prouvées.⁹¹ Selon l’AFC, les intérêts sur le capital propre dissimulé sont soumis à l’impôt en tant que prestation appréciable en argent, mais non le remboursement de fonds étrangers considérés comme capital propre dissimulé.⁹²

30 Caractère reconnaissable. Le Tribunal administratif fédéral part, comme le Tribunal fédéral, du caractère objectivement reconnaissable de la disproportion ; il est sans importance que les organes l’aient effectivement reconnue.⁹³ En cas de disproportion manifeste, le caractère reconnaissable et la cause dans le rapport de participation sont présumés (N 25).⁹⁴ Si une prestation est fournie sans aucune contre-prestation, la disproportion est clairement reconnaissable.⁹⁵

c. Personnes proches et preuve

31 Personnes proches. Selon la jurisprudence, sont proches avant tout les personnes liées au détenteur de participations par des liens de parenté et les sociétés qu’il domine, puis les personnes avec lesquelles il entretient des relations économiques ou personnelles qui, au vu de l’ensemble des circonstances, apparaissent comme la véritable cause de la prestation.⁹⁶ Sont également proches les personnes auxquelles le détenteur de participations permet d’utiliser la société comme si elle était la leur.⁹⁷ Au sein d’un groupe, entrent en considération les sociétés sœurs et les sociétés grand-mères.⁹⁸ Selon le Tribunal fédéral, une simple relation de clientèle ne fonde un rapport de proximité qu’en présence d’un véritable rapport de domination.⁹⁹

32 Preuve du rapport de proximité. L’autorité fiscale peut présumer une attribution à un détenteur de participations ou à une personne proche lorsque cette conclusion s’impose et qu’aucune autre explication ne peut être trouvée pour l’opération insolite.¹⁰⁰ Le Tribunal fédéral a limité cette présomption : l’AFC doit, avec l’aide du contribuable, démontrer ou du moins rendre vraisemblable la nature du rapport de proximité ; une « Durchleuchtung » d’un partenaire commercial étranger ne trouve aucun appui dans l’art. 39 LIA.¹⁰¹ Selon le Tribunal administratif fédéral, il n’est pas nécessaire d’établir, avec nom et adresse, qui a bénéficié de la prestation.¹⁰²

33 Fardeau de la preuve. Selon le Tribunal administratif fédéral, le fardeau de la preuve de l’objet de l’impôt et donc de tous les éléments de la prestation appréciable en argent incombe à l’AFC ; une violation de l’obligation de collaborer entraînant une difficulté de preuve pour l’autorité peut le renverser.¹⁰³ En cas de comptabilité régulière, l’AFC supporte le fardeau de la preuve qu’une opération comptabilisée n’a pas de contre-prestation appropriée ; en cas de comptabilité lacunaire, le fardeau de la preuve incombe à la société.¹⁰⁴ Selon le Tribunal fédéral, la société supporte le fardeau de la preuve du caractère de charge d’un paiement ; les paiements non justifiés à des destinataires non identifiés et les paiements insolites et non documentés à l’étranger sont considérés comme des prestations appréciables en argent, des exigences strictes s’appliquant à la preuve dans les relations internationales.¹⁰⁵

34 Fiducie alléguée. Si la société agit en son propre nom, elle est présumée agir pour son propre compte ; un rapport fiduciaire doit en principe être prouvé par des conventions claires datant de l’époque de sa constitution, avec des exigences strictes dans les relations internationales.¹⁰⁶ Si la preuve n’est pas apportée, les transferts et paiements transitoires sont considérés comme des prestations appréciables en argent.¹⁰⁷

d. Groupes de cas

35 Prêts aux détenteurs de participations. Un prêt à un détenteur de participations est une prestation appréciable en argent lorsque son remboursement n’est pas à attendre, parce que les parties n’ont pas voulu de prêt ou que le remboursement n’est pas envisagé ; constituent des indices, par exemple, l’absence de contrat, l’absence de sûretés et un risque de concentration.¹⁰⁸ Il en va de même dans la mesure où le prêt n’aurait pas été accordé à un tiers, notamment en cas de renonciation au remboursement.¹⁰⁹ Le Tribunal administratif fédéral distingue les prêts simulés dès l’origine et ceux qui le deviennent ultérieurement ; un prêt simulé ultérieurement ne doit pas être admis à la légère.¹¹⁰ À l’inverse, la comptabilisation d’une dette de prêt d’actionnaire déjà remboursée est une prestation appréciable en argent, de même que les intérêts payés sur celle-ci.¹¹¹

36 Renonciation à un produit et opportunités d’affaires. Est également considérée comme prestation appréciable en argent la renonciation à une rémunération conforme à celle pratiquée entre tiers, par exemple celle d’une société de services intragroupe à une majoration bénéficiaire, à des intérêts envers des sociétés proches du groupe ou à un produit de vente en faveur d’une société du groupe.¹¹² Selon le Tribunal administratif fédéral, la distinction entre distribution dissimulée de bénéfice au sens strict et prélèvement anticipé de bénéfice n’a aucune incidence sur l’imposabilité.¹¹³ Si une opportunité d’affaires est laissée à un détenteur de participations, il n’y a prestation appréciable en argent que si la société aurait pu conclure elle-même l’ensemble de l’affaire ; une société non encore inscrite ne peut renoncer à aucun bénéfice.¹¹⁴

37 Prestations excessives de la société. Sont également des prestations appréciables en argent les paiements excessifs de la société, par exemple un transfert de bénéfice à la société grand-mère étrangère comptabilisé au moyen de factures fictives, la prise en charge d’une indemnité de départ qu’une société sœur dominée par le même cercle d’actionnaires devait à son directeur, ou l’acquisition de valeurs patrimoniales auprès de détenteurs de participations à un prix sensiblement supérieur à la valeur vénale ; est imposable la différence par rapport à la valeur vénale.¹¹⁵ Il n’y a pas de prestation appréciable en argent lorsqu’une créance envers une société du groupe est sortie du bilan sans incidence sur le résultat, parce que les actionnaires l’ont éteinte par compensation avec leurs propres avoirs ; un amortissement avec incidence sur le résultat, non justifié par l’usage commercial, aurait en revanche constitué une prestation appréciable en argent.¹¹⁶

38 Recettes non comptabilisées et annulation. Les recettes non comptabilisées sont considérées comme une prestation appréciable en argent au détenteur de participations lorsque la société n’établit pas ce qu’elles sont devenues ; la requalification ultérieure en prêt ne supprime pas la créance fiscale née.¹¹⁷ Selon le Tribunal administratif fédéral, la créance fiscale subsiste lorsque la prestation est annulée après son échéance ; selon sa pratique appliquée par le Tribunal, l’AFC n’admet les contre-passations qu’exceptionnellement, lorsqu’elles interviennent avant un contrôle.¹¹⁸ Un acte juridique annulable ou nul ne déclenche pas l’impôt si ses effets sont supprimés rétroactivement et que les intéressés étaient de bonne foi.¹¹⁹ Selon la pratique de l’AFC, les ajustements secondaires conformes au résultat d’une procédure amiable ne sont pas soumis à l’impôt.¹²⁰

e. Bénéficiaire de la prestation

39 Théorie du bénéficiaire direct. Selon la pratique de l’AFC, le bénéficiaire de la prestation est en principe celui qui, vu de l’extérieur, bénéficie de la prestation imposable ; l’impôt doit être transféré sur cette personne (art. 14, al. 1, LIA), et celle-ci doit remplir les conditions du remboursement.¹²¹ Le Tribunal administratif fédéral a appliqué la théorie du bénéficiaire direct et l’a considérée, avec une partie de la doctrine, comme ancrée à l’art. 14, al. 1, LIA (sur la critique N 41).¹²² Pour la perception, la question du bénéficiaire de la prestation peut rester ouverte lorsque les autres conditions sont remplies.¹²³ Selon le rapport explicatif relatif à la consultation de 2026, la procédure de déclaration au sein d’un groupe n’est en principe appliquée en droit actuel que dans le rapport direct entre société mère et filiale ; il est proposé une procédure de déclaration pour les prestations appréciables en argent dans les autres rapports de groupe (art. 26a, al. 1bis, P-OIA).¹²⁴

40 Exceptions : théorie du triangle. L’AFC applique exceptionnellement la théorie du triangle, selon laquelle les détenteurs de participations de la société qui fournit la prestation sont considérés comme bénéficiaires de la prestation : pour les contributions à l’assainissement d’une société sœur ou d’une société proche, parce que l’assainissement incomberait à l’actionnaire, pour la fusion d’assainissement et pour les prestations reposant exclusivement sur des relations familiales ou amicales.¹²⁵ Le Tribunal administratif fédéral a reproduit cette pratique dans un cas de renonciation à une créance envers une société sœur ayant besoin d’assainissement.¹²⁶ Lorsqu’une société accorde des avantages à une autre société dominée par le même actionnaire, l’impôt doit, selon le Tribunal administratif fédéral, qui se fonde sur la jurisprudence du Tribunal fédéral, être perçu pour autant qu’une justification économique fasse entièrement défaut.¹²⁷

41 État de la question. Kollruss rejette l’application de principe de la théorie du bénéficiaire direct : une base légale ferait défaut, la théorie du triangle l’emporterait du point de vue systématique, et, pour les prestations transfrontalières entre sociétés sœurs, l’impôt ne pourrait être réduit selon les conventions de double imposition qu’au taux résiduel, ou une double imposition pourrait survenir.¹²⁸ Lissi/Gerber exposent la pratique, mais ne tiennent pas le texte de l’art. 14 LIA pour univoque et se prononcent en faveur d’un abandon conséquent de la théorie du bénéficiaire direct.¹²⁹ Bürgy/Ziegler reprennent la théorie du bénéficiaire direct comme principe de la pratique.¹³⁰ Le Tribunal fédéral ne s’est, sauf erreur, pas penché sur cette critique.¹³¹

3. Excédent de liquidation, liquidation de fait et commerce de manteaux d’actions

42 Excédent de liquidation. Les excédents de liquidation sont un rendement imposable selon l’art. 20, al. 1, OIA ; est visée toute prestation aux détenteurs de participations à l’occasion de la dissolution, dans la mesure où elle n’est pas un remboursement du capital social, et les reprises de biens doivent être imputées à leur valeur réelle.¹³² Les valeurs patrimoniales cédées aux détenteurs de participations sont prises en compte à leur valeur vénale, sous déduction des dettes et du capital versé.¹³³ Selon le Tribunal fédéral, il est arbitraire de calculer l’impôt sur les fonds propres sans déduction du capital-actions.¹³⁴

43 Liquidation de fait. L’impôt sur l’excédent de liquidation est également dû lorsque la société n’est pas formellement dissoute, mais liquidée tacitement ou de fait.¹³⁵ Une société est liquidée de fait lorsque ses actifs sont aliénés ou réalisés et que le produit n’est pas réinvesti, mais distribué ; une décision de dissolution ou une volonté de liquidation des organes n’est pas nécessaire.¹³⁶ Selon le Tribunal administratif fédéral, la liquidation de fait commence lorsqu’une disposition patrimoniale, appréciée au regard de l’ensemble des circonstances, n’apparaît plus comme une transaction commerciale, mais comme un évidement de la société ; selon le Tribunal fédéral, des indices clairs sont nécessaires à cet effet, des fluctuations ordinaires des affaires ne suffisant pas.¹³⁷ Si l’unique actif est vendu et le produit placé sur un compte courant d’actionnaire, il y a liquidation de fait ; un dividende décidé des années plus tard n’est que la voie de la distribution.¹³⁸

44 Liquidation partielle par transfert d’une activité. Si une activité commerciale est transférée gratuitement à un détenteur de participations ou à une personne qui lui est proche et que ce transfert constitue une liquidation partielle ou totale de fait, l’impôt est dû sur la valeur vénale de l’activité, comme si celle-ci avait été aliénée à des tiers ; la valeur vénale peut inclure un goodwill.¹³⁹

45 Calcul et moment. Pour calculer le résultat présumé de la liquidation, le Tribunal administratif fédéral se fonde sur le dernier bilan précédant le début des actes de liquidation, parce qu’il n’est pas encore faussé par des actes de liquidation.¹⁴⁰ Est déterminant l’excédent de liquidation au moment du début de la liquidation.¹⁴¹ À défaut de documents, l’excédent de liquidation peut être fixé selon une appréciation.¹⁴²

46 Commerce de manteaux d’actions. L’aliénation des actions d’une société mise sous forme liquide, mais non dissoute, est assimilée, selon une approche économique, à une liquidation de fait suivie d’une nouvelle fondation ; la part du prix d’achat qui excède le capital versé est soumise à l’impôt en tant que rendement au sens de la let. b, et ce lors de chaque nouveau commerce de manteau.¹⁴³ Une intention d’éluder n’est pas nécessaire, et la règle s’applique également en cas de vente à une société suisse du groupe.¹⁴⁴ Est également imposable la couverture ultérieure, au moyen des bénéfices de la nouvelle activité, des reports de pertes existant lors du changement de mains.¹⁴⁵

47 Qualification du commerce de manteaux d’actions. Bauer-Balmelli qualifie dogmatiquement le commerce de manteaux d’actions d’état de fait de remplacement, d’évasion objectivée de la liquidation imposable selon la let. b ;¹⁴⁶ le Tribunal administratif fédéral le fonde sur l’interdiction de l’évasion fiscale (N 8 ; sur l’intention d’éluder N 46).¹⁴⁷ Brülisauer/Suter relèvent que la fiction de liquidation s’applique également sous le régime du principe de l’apport de capital : les réserves issues d’apports de capital restent exonérées, et les réserves de bénéfice ayant fait l’objet d’un décompte deviennent ensuite des réserves de capital fiscales.¹⁴⁸

D. Placements collectifs de capitaux (al. 1, let. c)

48 Placements visés. La let. c renvoie aux placements collectifs de capitaux au sens de la LPCC. Sont dès lors visés les fonds de placement contractuels, les sociétés d’investissement à capital variable (SICAV) et les sociétés en commandite de placements collectifs ; la SICAF relève de la let. b (N 19).¹⁴⁹ Sous l’empire de l’ancien droit (parts d’un fonds de placement ou d’un patrimoine de même nature), le Tribunal fédéral appréhendait tout patrimoine spécial ayant la fonction économique d’un fonds de placement, sans exiger de publicité, de constatation dans un titre ou de négociabilité.¹⁵⁰ Parce que la let. c se réfère expressément à la LPCC, il n’existe en règle générale, selon l’AFC, pas de base légale pour les certificats sur indices et sur paniers portant sur des placements collectifs, l’évasion fiscale étant réservée.¹⁵¹

49 Perception non transparente. Sont assujettis la direction du fonds, la SICAV, la SICAF et la société en commandite (art. 10, al. 2, LIA) ; pour la perception, les placements collectifs sont traités de manière non transparente.¹⁵² Selon le message de 1963, l’ensemble du rendement des parts devait être visé, sans égard aux éléments de la fortune du fonds et à leur provenance ; la double charge est évitée par le remboursement au placement collectif (art. 26 LIA).¹⁵³ Oesterhelt qualifie l’art. 26 LIA de pendant de la let. c.¹⁵⁴ Les placements collectifs étrangers ne sont pas domiciliés en Suisse et ne sont dès lors pas assujettis selon la let. c (sur l’émission conjointement avec une personne domiciliée en Suisse N 51).¹⁵⁵

50 Rendement imposable. Selon l’AFC, le rendement est soumis à l’impôt, qu’il soit distribué ou thésaurisé ; en cas de thésaurisation, la créance fiscale naît avec la bonification, au plus tard quatre mois après la clôture de l’exercice.¹⁵⁶ Les gains en capital et les réserves issues d’apports de capital peuvent être distribués sans retenue d’impôt au moyen d’un coupon distinct ou d’une indication séparée (art. 5, al. 1, let. b, LIA), les rendements de la propriété foncière directe sont exonérés, ceux de sociétés immobilières imposables.¹⁵⁷ L’AFC traite comme une liquidation le transfert du siège de la direction du fonds ou de la banque dépositaire et l’expatriation d’un placement collectif contractuel (N 59).

51 Personne domiciliée à l’étranger conjointement avec une personne domiciliée en Suisse. Selon le message, les rendements de fonds étrangers ne sont pas visés ; si toutefois une personne domiciliée en Suisse s’associe à une personne domiciliée à l’étranger pour émettre les parts, celles-ci sont considérées comme des papiers-valeurs suisses.¹⁵⁸ Selon l’AFC, la gestion des placements, l’administration du fonds, la fonction technique de banque dépositaire et la gestion des produits peuvent être exercées entièrement ou partiellement depuis la Suisse sans que cela soit considéré comme une émission conjointement avec une personne domiciliée en Suisse, si le conseil d’administration ou l’organe correspondant se compose d’une majorité de personnes non résidentes en Suisse, se réunit à l’étranger et exerce la surveillance, et que la banque dépositaire au sens du droit de la surveillance n’a pas son siège en Suisse.¹⁵⁹ Oesterhelt voit dans la perception sur les distributions et les bénéfices thésaurisés un désavantage pour la place des fonds et propose de lege ferenda l’abrogation ou l’adaptation de la let. c et de l’art. 26 LIA.¹⁶⁰

E. Avoirs de clients (al. 1, let. d)

52 Notion de banque. Selon l’art. 9, al. 2, LIA, est réputé banque ou caisse d’épargne quiconque s’offre publiquement à recevoir des fonds portant intérêt ou accepte à titre continu des fonds portant intérêt ; la notion comprend les banques au sens de la LB, mais va au-delà.¹⁶¹ Le Tribunal fédéral a traité comme banque suisse un établissement de droit liechtensteinois dirigé en Suisse et qui acceptait continuellement des fonds portant intérêt (N 2) ; la créance fiscale naissait avec la bonification des intérêts, même en cas d’insolvabilité.¹⁶² Pour les établissements qui acceptent à titre continu des fonds portant intérêt, l’assujettissement commence, selon l’AFC, dès qu’il existe plus de 100 créanciers qui ne sont pas des banques et une dette totale d’au moins cinq millions de francs.¹⁶³ Les avoirs interbancaires ne sont en principe pas, selon l’AFC, des avoirs de clients ; les sociétés de domicile, les sociétés financières, les sociétés holding et les sociétés de gestion de fortune ne sont pas considérées à cet égard comme des banques.¹⁶⁴

53 Avoirs de clients. Les avoirs de clients sont des créances constituées par des dépôts auprès d’une banque ou d’une caisse d’épargne suisse, par exemple des avoirs d’épargne, de dépôt et en compte courant, des dépôts à terme, des fonds à vue, des comptes salaires ou des prêts d’actionnaires ; le caractère de dépôt est essentiel.¹⁶⁵ Les fonds qu’une banque reçoit à titre fiduciaire pour les prêter à des tiers exclusivement pour le compte et aux risques du client ne sont pas des avoirs de clients ; le rapport fiduciaire n’est toutefois pas reconnu lorsque le fiduciant et le débiteur du prêt sont identiques.¹⁶⁶ Est imposable l’intérêt brut ; selon la pratique reproduite par le Tribunal administratif fédéral, l’AFC ne compense les intérêts débiteurs et créanciers que sur le même compte et pour la même période d’intérêts.¹⁶⁷

54 Sociétés du groupe et cash pool. Les avoirs entre sociétés d’un même groupe ne sont pas considérés comme des avoirs de clients selon l’art. 14a, al. 1, OIA (N 16). Selon Deiss/Oesterhelt, des avoirs dans un cash pool peuvent constituer des avoirs de clients lorsque le débiteur suisse a des engagements envers plus de 100 créanciers qui ne sont pas des banques ; les sociétés du groupe en tant que créanciers ne sont pas comptées tant que l’art. 14a, al. 3, OIA ne s’applique pas.¹⁶⁸ Il n’existe, sauf erreur, aucune jurisprudence relative au cash pool.

III. Art. 4, al. 2, LIA

55 But et portée. Selon le message, l’al. 2 tient compte du fait que des sociétés peuvent transférer leur siège à l’étranger sans liquidation préalable et vise à empêcher que l’impôt sur les réserves accumulées soit éludé par cette voie ; la créance fiscale naît avec la décision de transférer le siège.¹⁶⁹ Aujourd’hui, l’art. 163 de la loi fédérale sur le droit international privé (LDIP)¹⁷⁰ permet à une société suisse de se soumettre au droit étranger sans liquidation ni nouvelle fondation ; l’AFC traite cette opération comme une liquidation selon l’al. 2 et les détenteurs de parts comme bénéficiaires de la prestation.¹⁷¹ Le Tribunal administratif fédéral mentionne le transfert du siège comme une exception expressément prévue par le législateur à l’exigence de l’appauvrissement (N 8).¹⁷² Il n’existe, sauf erreur, aucune jurisprudence publiée du Tribunal fédéral ou du Tribunal administratif fédéral interprétant l’al. 2 ; Brülisauer renvoie, pour le calcul, à un arrêt non publié du Tribunal fédéral du 19 septembre 1985.¹⁷³

56 Siège statutaire et direction effective. Une société ayant son siège statutaire à l’étranger reste une personne domiciliée en Suisse au sens de l’art. 4 LIA aussi longtemps qu’elle est effectivement dirigée en Suisse et y exerce une activité (art. 9, al. 1, LIA ; N 2). Selon l’art. 22, al. 5, OIA, une société qui entend transférer son siège à l’étranger doit acquitter l’impôt en même temps que la communication ; cela vaut également lorsqu’une société ayant son siège statutaire à l’étranger entend transférer à l’étranger le lieu de sa direction effective. Brülisauer comprend le « siège » de l’al. 2 comme le siège statutaire et tient l’extension au transfert de la direction effective pour incompatible avec le principe de la légalité ; elle ne pourrait être réalisée que par une révision de la loi.¹⁷⁴ Oesterhelt/Schreiber se rattachent à la perte de la qualité de personne domiciliée en Suisse : la fiction de liquidation s’applique lorsque, outre le siège statutaire, l’administration effective est également transférée à l’étranger.¹⁷⁵ La question de savoir si l’art. 22, al. 5, 2e phrase, OIA repose sur une base suffisante n’a, sauf erreur, pas été tranchée par les tribunaux.¹⁷⁶

57 Calcul. Selon l’art. 22, al. 5, OIA, l’impôt est dû sur l’excédent de la fortune sur le capital social ou le capital-actions versé, sur la base d’un bilan établi au jour du transfert du siège. L’AFC parle d’excédent de liquidation et définit celui-ci, dans le cas parallèle de la transformation en association ou en fondation, comme la valeur vénale de l’excédent d’actifs, sous déduction de la valeur nominale et des réserves issues d’apports de capital.¹⁷⁷ De même, Oesterhelt/Schreiber calculent le produit de liquidation comme la différence entre la valeur vénale de la société et le capital-actions ainsi que les réserves issues d’apports de capital.¹⁷⁸ Brülisauer décrit la pratique comme l’application d’une fiction d’aliénation plutôt que d’une fiction de liquidation, reproduit la critique d’une partie de la doctrine, qui tient la pratique pour contraire à la loi, et approuve la pratique à la condition d’une estimation prudente.¹⁷⁹ Pour les sociétés cotées, la règle de distribution relative aux réserves issues d’apports de capital ne s’applique pas, selon l’AFC, en cas de transfert de l’administration effective à l’étranger.¹⁸⁰

58 Fusion transfrontalière. Si une société étrangère reprend une société suisse (fusion d’émigration, art. 163b LDIP), l’AFC assimile l’opération à un transfert du siège et donc à une liquidation ; l’impôt est dû sur le produit de liquidation, et les bénéficiaires de la prestation sont les détenteurs de parts de la société absorbée.¹⁸¹ Dans la mesure où la procédure de déclaration selon l’art. 24, al. 1, let. d, OIA ne s’applique pas, les détenteurs de parts domiciliés en Suisse déclarent l’excédent de liquidation dans l’état des titres ; le remboursement aux détenteurs de parts domiciliés à l’étranger est régi par les conventions de double imposition.¹⁸² La fusion d’immigration (art. 163a LDIP) est assimilée au transfert du siège en Suisse et n’est pas soumise à l’impôt.¹⁸³

59 Placements collectifs de capitaux. L’al. 2 est applicable par analogie aux placements collectifs de capitaux ; la clause figurait déjà dans la loi de 1965 pour les fonds de placement et a été adaptée avec la LPCC.¹⁸⁴ L’AFC traite comme une liquidation le transfert du siège de la direction du fonds ou de la banque dépositaire ainsi que l’expatriation d’un placement collectif contractuel et perçoit l’impôt sur le rendement net et un éventuel report de bénéfice au moment de l’expatriation.¹⁸⁵

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Cette contribution s'appuie sur 15 publications de l'ILE-HSG (Forum für Steuerrecht, Schriftenreihe Finanzwissenschaft und Finanzrecht, séminaires de Saint-Gall). La FStR est la revue spécialisée de l'ILE-HSG ; les séminaires de Saint-Gall traitent des questions actuelles de la pratique.

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Bibliographie

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• Administration fédérale des contributions, Circulaire n° 6a « Capital propre dissimulé de sociétés de capitaux et de sociétés coopératives (art. 65 LIFD) » du 10 octobre 2024, consultable sous https://mcp-tax.lexplorer.ch/s/doc/2aab0f1b-c733-4be0-bc2b-9f8a04945884, consulté le 28 octobre 2026 (cité : Circulaire n° 6a AFC).
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• Administration fédérale des contributions, Circulaire n° 24 « Les placements collectifs de capitaux en matière d’impôt anticipé et de droits de timbre » du 20 novembre 2017, consultable sous https://mcp-tax.lexplorer.ch/s/doc/b2e71ad7-1eb4-4700-9d72-16e8716ac38e, consulté le 28 octobre 2026 (cité : Circulaire n° 24 AFC).
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• Administration fédérale des contributions, Notice S-027.289.1 « Verrechnungssteuer auf Gratisaktien, Gratispartizipationsscheinen und Gratisliberierungen » du 30 avril 1999 (version allemande), consultable sous https://mcp-tax.lexplorer.ch/s/doc/c0201a25-b7de-4d48-b103-8b25f2f7dfa7, consulté le 28 octobre 2026 (cité : Notice S-027.289.1 AFC).
• Administration fédérale des contributions, Communication-010-DVS-2019 « Verrechnungssteuer: Guthaben im Konzern » du 5 février 2019 (version allemande), consultable sous https://mcp-tax.lexplorer.ch/s/doc/3a92d32d-b707-4a22-b919-3cf4532ce583, consulté le 28 octobre 2026 (cité : Communication-010-DVS-2019 AFC).
• Administration fédérale des contributions, Communication-017-V-2022 « Sekundärberichtigung – Praxis der ESTV im Bereich der Verrechnungssteuer » du 19 juillet 2022 (version allemande), consultable sous https://mcp-tax.lexplorer.ch/s/doc/d6ba8712-03dc-443a-a854-0ae4cc994a34, consulté le 28 octobre 2026 (cité : Communication-017-V-2022 AFC).
• Administration fédérale des contributions, Communication-024-DVS-2025 « Einkommens- und Verrechnungssteuer: Ermittlung des maximal zulässigen Wandlungsdiskonts » du 22 avril 2025 (version allemande), consultable sous https://mcp-tax.lexplorer.ch/s/doc/5f55c80f-6138-454c-8fc5-e41b187f7c6d, consulté le 28 octobre 2026 (cité : Communication-024-DVS-2025 AFC).
• Administration fédérale des contributions, Lettre circulaire n° 218 « Steuerlich anerkannte Zinssätze 2026 für Vorschüsse oder Darlehen in Schweizer Franken » du 29 janvier 2026 (version allemande), consultable sous https://mcp-tax.lexplorer.ch/s/doc/5d4549db-2847-4ca5-98cd-44d5a0b79455, consulté le 28 octobre 2026 (cité : Lettre circulaire n° 218 AFC).

Bibliographie complémentaire

Autres publications pertinentes pour cette disposition, tirées des publications de l'ILE-HSG et de leurs bibliographies, non citées ci-dessus.

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• Bauer-Balmelli Maja, Die Kapitalherabsetzung von Publikumsgesellschaften, FStR 2002/4 ILE
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• Duss Fabian, Grenzüberschreitende Leistungsbeziehungen im Konzern, FStR 2015/2 ILE
• Engstler Patrick/Regli Florian, Grundsatzüberlegungen zur verdeckten Gewinnausschüttung: Definition, Tatbestandsmerkmale und Korrekturmassstab, FStR 2024/3 ILE
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• Wohlwend Hanspeter/Rüthemann Patrik/Hutter Boris, Die steuerliche Behandlung von strukturierten Produkten, StR 2004, 490 ff.
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• Zuckschwerdt Christoph/Meuter Hans-Ulrich, Verrechnung von Konzerndienstleistungen, ZStP 2013, 1 (1. Teil), ZStP 2013, 95 (2. Teil)

Notes

1. Loi fédérale du 13 octobre 1965 sur l’impôt anticipé (RS 642.21 ; ci-après : LIA). ↩

2. Ordonnance du 19 décembre 1966 sur l’impôt anticipé (RS 642.211 ; ci-après : OIA). ↩

3. Arrêt du TAF A-5361/2013 du 17 décembre 2015 consid. 3.3 ; confirmé par l’arrêt 2C_123/2016 du 21 novembre 2017. ↩

4. Arrêt du TAF A-5361/2013 du 17 décembre 2015 consid. 3.4. ↩

5. ATF 104 Ib 280 consid. 4 ; ATF 107 Ib 98 consid. 2 ; arrêt 2C_812/2010 du 23 mars 2011 consid. 5.1 (dans chaque cas examen sommaire dans la procédure de sûretés). ↩

6. Message LIA 1963, p. 954 (version allemande, OCR). ↩

7. Message LIA 1963, p. 972 et 989 (version allemande, OCR). ↩

8. Message LIA 1963, p. 989 (version allemande, OCR) ; art. 4, al. 1, LIA dans sa teneur du 1er janvier 2006. ↩

9. Ch. III art. 7 ch. 2 de la loi fédérale du 4 octobre 1991 modifiant le code des obligations (La société anonyme), en vigueur depuis le 1er juillet 1992 ; Message droit de la société anonyme 1983, p. 943 et 947 (version allemande, OCR). ↩

10. Annexe ch. 9 de la loi fédérale du 16 décembre 2005 (droit de la Sàrl), en vigueur depuis le 1er janvier 2008 (RO 2007 4791) ; Message droit de la Sàrl 2001, p. 3246 (version allemande). ↩

11. Annexe ch. II 10 de la loi fédérale du 15 juin 2018 sur les établissements financiers, en vigueur depuis le 1er janvier 2020 (RO 2018 5247, 2019 4631) ; Message LSFin/LEFin 2015, p. 9047 (version allemande). ↩

12. Loi fédérale du 23 juin 2006 sur les placements collectifs de capitaux (RS 951.31 ; ci-après : LPCC). ↩

13. Annexe ch. II 8 LPCC, en vigueur depuis le 1er janvier 2007 (RO 2006 5379) ; Message LPCC 2005, p. 6493 (version allemande). ↩

14. Message LIA 2015, p. 7095 (version allemande). ↩

15. Message marché des capitaux de tiers 2021, p. 25 s. (version allemande). ↩

16. Message TBTF 2025, p. 7 (version allemande). ↩

17. Message TBTF 2025. ↩

18. Loi fédérale du 14 décembre 1990 sur l’impôt fédéral direct (RS 642.11 ; ci-après : LIFD). ↩

19. Arrêt 2C_349/2008 du 14 novembre 2008 consid. 2.3 (composition à cinq juges) ; arrêt 2C_802/2011 du 22 mars 2012 consid. 5.1 ; arrêt 2C_806/2013 du 24 mars 2014 consid. 2.1. ↩

20. Arrêt du TAF A-2637/2016 du 7 avril 2017 consid. 3.2 ; arrêt du TAF A-1623/2018 du 16 mai 2019 consid. 4.2.3 ; arrêt du TC VS F1 24 147 du 25 octobre 2025 consid. 3.3. ↩

21. Circulaire n° 29c AFC, ch. 2.1. ↩

22. ATF 110 Ib 127 consid. 4c. ↩

23. Arrêt 2C_344/2018 du 4 février 2020 consid. 3.4.5 (CDI avec l’Autriche ; composition à cinq juges). ↩

24. ATF 97 I 438 consid. 3. ↩

25. ATF 94 I 151 consid. II.1. ↩

26. Arrêt du TAF A-1493/2006 du 30 août 2007 consid. 2.1.2.1 s. ↩

27. Arrêt du TAF A-1493/2006 du 30 août 2007 consid. 2.1.2.2 et 3.2.1 (bons de réduction pour vacances remis aux obligataires en tant qu’intérêt en nature). ↩

28. Arrêt du TAF A-5361/2013 du 17 décembre 2015 consid. 3.5.3 ; confirmé par l’arrêt 2C_123/2016 du 21 novembre 2017. ↩

29. Engstler/Regli, FStR 2024/3, ch. 4.1.1. ↩

30. Arrêt 2C_123/2016 du 21 novembre 2017 consid. 4.2.2–4.2.4 (composition à cinq juges). ↩

31. Arrêt du TAF A-5361/2013 du 17 décembre 2015 consid. 3.5.2 et 4.6.1.3. ↩

32. Message marché des capitaux de tiers 2021, p. 26 (version allemande). ↩

33. Arrêt 2A.249/2003 du 14 mai 2004 consid. 3.1 ; arrêt 2A.716/2004 du 8 juillet 2005 consid. 2.2 (composition à cinq juges) ; arrêt 2C_806/2013 du 24 mars 2014 consid. 2.1. ↩

34. Arrêt 2A.249/2003 du 14 mai 2004 consid. 5. ↩

35. Arrêt du TAF A-6072/2013 du 4 juin 2015 consid. 3.3 (BVGE 2015/25) ; arrêt du TAF A-3440/2021 du 9 mars 2022 consid. 2.7.4. ↩

36. ATF 97 I 438 consid. 3 (restriction de l’ATF 94 I 151) ; ATF 98 Ib 140 consid. 3. ↩

37. Arrêt du TAF A-6072/2013 du 4 juin 2015 consid. 4.1, 4.2.1 et 4.2.2 (BVGE 2015/25) ; cf. arrêt 9C_690/2023 du 21 mars 2025 consid. 3.1 (non publié in ATF 151 II 827). ↩

38. Circulaire n° 29c AFC, ch. 4.1. ↩

39. Décision de la CRC du 11 novembre 2003, JAAC 68.75 consid. 2b ; Circulaire n° 15 AFC, ch. 2.1.1 ; Circulaire n° 47 AFC, ch. 1. ↩

40. Circulaire n° 47 AFC, ch. 1. ↩

41. Notice S-02.130.1 AFC, ch. 1. ↩

42. Circulaire n° 47 AFC, ch. 3.1 et 3.2. ↩

43. Loi fédérale du 8 novembre 1934 sur les banques et les caisses d’épargne (RS 952.0 ; ci-après : LB). ↩

44. Circulaire n° 47 AFC, ch. 3.2 et 3.3. ↩

45. Oesterhelt/Tschan, § 3 N 6 et 8. ↩

46. Spori/Storck, FStR 2008/4, ch. 3.1. ↩

47. Arrêt du TAF A-1493/2006 du 30 août 2007 consid. 2.1.1 ; décision de la CRC du 11 novembre 2003, JAAC 68.75 consid. 2b. ↩

48. Circulaire n° 46 AFC, ch. 1.1 et 3.1.1. ↩

49. Circulaire n° 46 AFC, ch. 1.4. ↩

50. Circulaire n° 46 AFC, ch. 3.1.2 et 3.1.3. ↩

51. Art. 14a OIA, introduit par le ch. I 2 de l’O du 18 juin 2010 (RO 2010 2963), al. 2 et 3 dans leur teneur du 10 mars 2017, en vigueur depuis le 1er avril 2017 (RO 2017 775) ; arrêt du TAF A-1250/2024 du 6 décembre 2024 consid. 3.4.3. ↩

52. Communication-010-DVS-2019 AFC. ↩

53. Oesterhelt/Tschan, § 3 N 52 ss. ↩

54. Message marché des capitaux de tiers 2021, p. 2 (version allemande). ↩

55. Circulaire n° 15 AFC, ch. 3.1 ; Notice S-02.130.1 AFC, ch. 5 b. ↩

56. Arrêt 2A.507/2005 du 12 mai 2006 consid. 2.1 et 3.4 (composition à cinq juges ; art. 14, al. 2, OIA dans sa teneur en vigueur jusqu’au 31 décembre 2000). ↩

57. Décision de la CRC du 11 novembre 2003, JAAC 68.75 consid. 2c. ↩

58. Communication-024-DVS-2025 AFC. ↩

59. Message marché des capitaux de tiers 2021, p. 25 (version allemande). ↩

60. Circulaire n° 24 AFC, ch. 2.13.7 ; dans le même sens Oesterhelt, FStR 2026/2, ch. 2.1.1 note 1. ↩

61. ATF 118 Ib 317 consid. 1e (échange de bons de participation gratuits contre des actions). ↩

62. ATF 107 Ib 325 consid. 2 et 3a. ↩

63. ATF 97 I 438 consid. 3 ; ATF 95 I 599 consid. 1 ; ATF 115 Ib 274 consid. 9a et 9c ; arrêt du TAF A-6191/2008 du 10 juin 2010 consid. 2. ↩

64. ATF 95 I 599 consid. 1 ; ATF 110 Ib 319 consid. 3 ; arrêt du TAF A-364/2013 du 25 octobre 2013 consid. 2.1 (« trotz teilweiser Kritik in der Lehre »). ↩

65. Circulaire n° 29c AFC, ch. 4.2.1. ↩

66. Notice S-027.289.1 AFC, ch. 2 ; arrêt du TAF A-364/2013 du 25 octobre 2013 consid. 2.2.2. ↩

67. Circulaire n° 5 (1999) AFC, ch. 2.1. ↩

68. Arrêt du Steuerrekursgericht ZH ST.2016.115 du 22 novembre 2016 consid. 3b/bb/aaa. ↩

69. Circulaire n° 5 (1999) AFC, ch. 5.1. ↩

70. Arrêt du TAF A-4084/2007 du 5 novembre 2008 consid. 5.2.2. ↩

71. ATF 107 Ib 325 consid. 3a. ↩

72. ATF 119 Ib 431 consid. 2b. ↩

73. Bürgy/Ziegler, FStR 2005/2, ch. 2 ; Weidmann, FStR 2019/1. ↩

74. Arrêt du TAF A-2782/2022 du 30 avril 2024 consid. 4.8.2 ; confirmé par l’arrêt 9C_317/2024 du 24 mars 2025 ; auparavant en trois conditions : arrêt du TAF A-629/2010 du 29 avril 2011 consid. 4.1. ↩

75. Arrêt du TAF A-2782/2022 du 30 avril 2024 consid. 4.8.2. ↩

76. Engstler/Regli, FStR 2024/3, ch. 4.1.1. ↩

77. Arrêt du TAF A-2782/2022 du 30 avril 2024 consid. 4.8.3. ↩

78. Arrêt du TAF A-2782/2022 du 30 avril 2024 consid. 4.8.4.2. ↩

79. Arrêt du TAF A-1542/2006 du 30 juin 2008 consid. 2.1.2 ; cf. arrêt du TAF A-4091/2016 du 24 janvier 2018 consid. 4.6. ↩

80. Arrêt du TAF A-1954/2022 du 16 février 2023 consid. 2.4.2. ↩

81. Arrêt du TAF A-629/2010 du 29 avril 2011 consid. 4.3.2.2 ; arrêt du TAF A-1623/2018 du 16 mai 2019 consid. 3.7.3 ; reproduit chez Engstler/Regli, FStR 2024/3, ch. 4.1.1. ↩

82. Arrêt du TAF A-416/2017 du 2 juillet 2018 consid. 3.6.3. ↩

83. Arrêt 2C_377/2009 du 9 septembre 2009 consid. 2.2 s. (composition à cinq juges) ; arrêt 2C_884/2021 du 18 mars 2022 consid. 5.1 s. ↩

84. Circulaire n° 49 AFC, ch. 1.1. ↩

85. ATF 107 Ib 325 consid. 3c. ↩

86. ATF 107 Ib 325 consid. 2–4 ; sur la pratique antérieure ATF 102 Ib 166 consid. 1 et 3. ↩

87. Arrêt du TAF A-6360/2017 du 15 mai 2019 consid. 3.2.4.2 ; confirmé par l’arrêt 2C_578/2019 du 31 mars 2020. ↩

88. Arrêt du TAF A-6360/2017 du 15 mai 2019 consid. 2.5.2 ; arrêt du TAF A-1898/2009 du 26 août 2010 consid. 3.4. ↩

89. Arrêt du TAF A-479/2021 du 8 septembre 2021 consid. 6.3.1 et 6.3.3 ; confirmé par l’arrêt 2C_822/2021 du 26 janvier 2022. ↩

90. Lettre circulaire n° 218 AFC, p. 1 s. ↩

91. Arrêt 2C_578/2019 du 31 mars 2020 consid. 4.3 et 4.4.2 ; arrêt du TAF A-6360/2017 du 15 mai 2019 consid. 2.5.4 et 3.2.3.1. ↩

92. Circulaire n° 6a AFC, ch. 3.2 et 3.3. ↩

93. Arrêt du TAF A-2782/2022 du 30 avril 2024 consid. 4.8.4.4 ; arrêt du TAF A-6360/2017 du 15 mai 2019 consid. 3.4. ↩

94. Arrêt 2C_578/2019 du 31 mars 2020 consid. 4.1 ; arrêt du TAF A-2782/2022 du 30 avril 2024 consid. 4.8.2 et 4.8.4.4. ↩

95. Arrêt du TAF A-1623/2018 du 16 mai 2019 consid. 4.1.5. ↩

96. Arrêt du TAF A-629/2010 du 29 avril 2011 consid. 4.2 ; cf. Weidmann, FStR 2019/1. ↩

97. Arrêt 2A.72/2006 du 9 juin 2006 consid. 2.1–2.4 ; arrêt du TAF A-1200/2018 du 13 février 2019 consid. 2.4.2 ; arrêt du TAF A-1898/2009 du 26 août 2010 consid. 3.3 ; arrêt du TAF A-629/2010 du 29 avril 2011 consid. 4.2 (avec renvoi à des critiques de la doctrine). ↩

98. ATF 110 Ib 127 consid. 3d (paiement à la société grand-mère étrangère) ; arrêt du TAF A-4091/2016 du 24 janvier 2018 consid. 2.5 ; arrêt du TAF A-2782/2022 du 30 avril 2024 consid. 4.8.4.3. ↩

99. Reproduit dans l’arrêt du TAF A-629/2010 du 29 avril 2011 consid. 4.2 (avec renvoi à l’arrêt du TF du 5 mars 1999, Archives 68 596 consid. 3). ↩

100. ATF 119 Ib 431 consid. 3b. ↩

101. Arrêt 2C_377/2009 du 9 septembre 2009 consid. 3.1 et 3.4 (composition à cinq juges ; redevances de franchise justifiées versées à une société offshore). ↩

102. Arrêt du TAF A-2782/2022 du 30 avril 2024 consid. 5.2.2 ; arrêt du TAF A-592/2016 du 18 avril 2018 consid. 5.5.2 ; confirmé par l’arrêt 2C_450/2018 du 1er mai 2020. ↩

103. Arrêt du TAF A-629/2010 du 29 avril 2011 consid. 4.3.2.2 ; arrêt du TAF A-7956/2015 du 30 juin 2016 consid. 2.4. ↩

104. Arrêt du TAF A-2823/2020 du 7 février 2023 consid. 2.5.2. ↩

105. ATF 119 Ib 431 consid. 2c ; arrêt 2A.457/2002 du 19 mars 2003 consid. 4.1–4.4 ; arrêt 2C_884/2021 du 18 mars 2022 consid. 5.1 s. et 5.7. ↩

106. Arrêt 2C_382/2017 du 13 décembre 2018 consid. 5.6.1 ; arrêt 2A.72/2006 du 9 juin 2006 consid. 2.2 ; arrêt du TAF A-1200/2018 du 13 février 2019 consid. 2.6. ↩

107. Arrêt 2A.72/2006 du 9 juin 2006 consid. 2.1–2.4 ; arrêt 2C_499/2011 du 9 juillet 2012 consid. 4.2–4.5 (composition à cinq juges). ↩

108. Arrêt 2A.79/2002 du 27 janvier 2003 consid. 2.2 et 3. ↩

109. Arrêt 2C_551/2009 du 13 avril 2010 consid. 2.2. ↩

110. Arrêt du TAF A-4091/2016 du 24 janvier 2018 consid. 2.4.4.2 et 2.4.5. ↩

111. Arrêt 2C_450/2018 du 1er mai 2020 consid. 5.4.1 et 6.1. ↩

112. Arrêt 2C_726/2009 du 20 janvier 2010 consid. 2.2 s. et 3.1 ; arrêt 2C_557/2010 du 4 novembre 2010 consid. 3.2.1 ; arrêt 2C_382/2017 du 13 décembre 2018 consid. 5.9 ; arrêt 2C_498/2020 du 14 janvier 2021 consid. 6.1–6.4. ↩

113. Arrêt du TAF A-7956/2015 du 30 juin 2016 consid. 2.3.2 et 2.3.2.2 ; arrêt du TAF A-416/2017 du 2 juillet 2018 consid. 3.6.2. ↩

114. Arrêt 2C_263/2014 du 21 janvier 2015 consid. 5.3–5.6. ↩

115. ATF 110 Ib 127 consid. 3d ; arrêt 2A.249/2003 du 14 mai 2004 consid. 3.1 et 4.3 (composition à cinq juges) ; arrêt du TAF A-1542/2006 du 30 juin 2008 consid. 2.1.4. ↩

116. Arrêt 2A.716/2004 du 8 juillet 2005 consid. 3.2–3.4 (composition à cinq juges). ↩

117. Arrêt 9C_132/2025 du 24 juillet 2025 consid. 4.2–4.4.2. ↩

118. Arrêt du TAF A-2637/2016 du 7 avril 2017 consid. 2.7, 2.8 et 3.6. ↩

119. Arrêt du TAF A-3737/2017 du 7 juin 2018 consid. 2.2.2. ↩

120. Communication-017-V-2022 AFC. ↩

121. Notice S-02.141 AFC, ch. I ; dans le même sens Rapport explicatif OIA 2026, p. 7 (version allemande). ↩

122. Arrêt du TAF A-416/2017 du 2 juillet 2018 consid. 3.3 ; arrêt du TAF A-1954/2022 du 16 février 2023 consid. 2.6.4. ↩

123. Arrêt du TAF A-2782/2022 du 30 avril 2024 consid. 5.2.2. ↩

124. Rapport explicatif OIA 2026, ch. 2.2.2, p. 8, et ch. 3.1, p. 10 s. (version allemande). ↩

125. Notice S-02.141 AFC, ch. II ; Lissi/Gerber, FStR 2019/3, ch. 2.1. ↩

126. Arrêt du TAF A-1954/2022 du 16 février 2023 consid. 2.6.4 et 3.5. ↩

127. Arrêt du TAF A-4091/2016 du 24 janvier 2018 consid. 2.6.5 (avec renvoi à l’ATF 138 II 57 consid. 4.2, relatif à l’impôt sur le revenu) ; cf. arrêt du TAF A-6214/2018 du 20 avril 2020 consid. 3.3.1 s. ↩

128. Kollruss, FStR 2020/1, ch. 2.2, 2.3, 3 et 4.1. ↩

129. Lissi/Gerber, FStR 2019/3, ch. 2.1 et 3.2. ↩

130. Bürgy/Ziegler, FStR 2005/2, ch. 2. ↩

131. Cf. Lissi/Gerber, FStR 2019/3, ch. 2.3 ; arrêt 2C_16/2015 du 6 août 2015 consid. 2.4.4 (impôt fédéral direct). ↩

132. ATF 106 Ib 375 consid. 2a. ↩

133. Arrêt du TAF A-1506/2006 du 3 juin 2008 consid. 4.3 ; arrêt 2C_551/2009 du 13 avril 2010 consid. 2.2. ↩

134. Arrêt 5A_344/2010 du 8 juin 2010 consid. 3.3 (procédure de séquestre ; examen sous l’angle de l’arbitraire). ↩

135. ATF 106 Ib 375 consid. 2a ; arrêt 2C_499/2011 du 9 juillet 2012 consid. 5.2 (composition à cinq juges). ↩

136. ATF 115 Ib 274 consid. 10a et 10c. ↩

137. Arrêt du TAF A-1506/2006 du 3 juin 2008 consid. 4.2 ; confirmé par l’arrêt 2C_502/2008 du 18 décembre 2008 consid. 3.1–3.3 ; arrêt 2C_868/2010 du 19 avril 2011 consid. 4.1–4.6. ↩

138. Arrêt 2C_470/2018 du 5 octobre 2018 consid. 6.3.3 et 7.2. ↩

139. Arrêt 2C_499/2011 du 9 juillet 2012 consid. 5.3 s. (composition à cinq juges). ↩

140. Arrêt du TAF A-1898/2009 du 26 août 2010 consid. 5.2 ; cf. arrêt 2C_806/2013 du 24 mars 2014 consid. 3.2–3.5. ↩

141. Arrêt 2C_470/2018 du 5 octobre 2018 consid. 7.1–7.3. ↩

142. Arrêt 2C_502/2008 du 18 décembre 2008 consid. 4.1 s. ↩

143. Arrêt 2C_566/2010 du 5 janvier 2011 consid. 2.2, 3.1 et 3.3 ; arrêt du TAF A-6191/2008 du 10 juin 2010 consid. 3.1 s. ; confirmé par l’arrêt 2C_566/2010. ↩

144. Arrêt 2C_108/2013 du 19 juillet 2013 consid. 6.1 et 7.2.1–7.2.3 ; arrêt du TAF A-6191/2008 du 10 juin 2010 consid. 3.3. ↩

145. Arrêt 2A.361/2001 du 11 mars 2002 consid. 6b et 6d ; Notice S-027.289.1 AFC, ch. 1 et 2. ↩

146. Bauer-Balmelli, FStR 2002/3, ch. 3.1.1. ↩

147. Arrêt du TAF A-5361/2013 du 17 décembre 2015 consid. 3.5.3. ↩

148. Brülisauer/Suter, FStR 2011/3, section « Mantelhandel ». ↩

149. Oesterhelt, FStR 2026/2, ch. 2.1.1. ↩

150. ATF 98 Ib 197 consid. 2 s. ↩

151. Circulaire n° 15 AFC, annexe III ch. 3. ↩

152. Arrêt du TAF A-719/2013 du 26 mars 2015 consid. 2.3.2 (BVGE 2016/25) ; confirmé par l’arrêt 2C_404/2015 du 15 septembre 2016 consid. 3.2 s. ↩

153. Message LIA 1963, p. 960 et 972 (version allemande, OCR). ↩

154. Oesterhelt, FStR 2026/2, ch. 2.1.2. ↩

155. Arrêt du TAF A-719/2013 du 26 mars 2015 consid. 2.5.3 (BVGE 2016/25). ↩

156. Circulaire n° 24 AFC, ch. 2.1.10.1 et 2.1.10.4. ↩

157. Circulaire n° 24 AFC, ch. 2.1.10.3 et 2.12 ; Hess, FStR 2005/4, ch. 4.2.1.1. ↩

158. Message LIA 1963, p. 973 (version allemande, OCR). ↩

159. Circulaire n° 24 AFC, ch. 3.1.2. ↩

160. Oesterhelt, FStR 2026/2, résumé ainsi que ch. 3.3 et 4.2. ↩

161. Arrêt du TAF A-3066/2017 du 3 mai 2018 consid. 3.4. ↩

162. ATF 104 Ib 280 consid. 4 ; ATF 107 Ib 98 consid. 2 et 3a. ↩

163. Circulaire n° 34 AFC, ch. 4 b. ↩

164. Notice S-02.123 AFC, ch. 2 et 4. ↩

165. Circulaire n° 34 AFC, ch. 1 ; arrêt du TAF A-3066/2017 du 3 mai 2018 consid. 3.5.1. ↩

166. Arrêt du TAF A-3066/2017 du 3 mai 2018 consid. 3.5.2 et 4.3 ; Notice S-02.101 AFC, ch. 1 ; cf. Message avoirs fiduciaires 1980, p. 957 (version allemande, OCR). ↩

167. Arrêt du TAF A-3066/2017 du 3 mai 2018 consid. 3.8. ↩

168. Deiss/Oesterhelt, St.Galler Seminar 2017, diapositive « Zinszahlungen (Cash Pool) ». ↩

169. Message LIA 1963, p. 973 (version allemande, OCR). ↩

170. Loi fédérale du 18 décembre 1987 sur le droit international privé (RS 291 ; ci-après : LDIP). ↩

171. Circulaire n° 5a AFC, ch. 2.3 et 4.2.2.4.2. ↩

172. Arrêt du TAF A-5361/2013 du 17 décembre 2015 consid. 3.5.3 ; confirmé par l’arrêt 2C_123/2016 du 21 novembre 2017. ↩

173. Brülisauer, FStR 2004/1, ch. 2.2 note 21. ↩

174. Brülisauer, FStR 2004/1, ch. 2.1. ↩

175. Oesterhelt/Schreiber, § 18 N 53. ↩

176. Cf. Hofer/Riedweg, Internationales Steuerseminar 2015, groupe de cas B, cas 3. ↩

177. Circulaire n° 5a AFC, ch. 4.2.2.4.2 et 4.2.3.4. ↩

178. Oesterhelt/Schreiber, § 18 N 53. ↩

179. Brülisauer, FStR 2004/1, ch. 2.2. ↩

180. Circulaire n° 29c AFC, ch. 5.1.4. ↩

181. Circulaire n° 5a AFC, ch. 4.1.2.4.2. ↩

182. Circulaire n° 5a AFC, ch. 4.1.2.4.2. ↩

183. Circulaire n° 5a AFC, ch. 4.1.2.4.2. ↩

184. Message LIA 1963, p. 989 (version allemande, OCR) ; Message LPCC 2005, p. 6493 (version allemande). ↩

185. Circulaire n° 24 AFC, ch. 2.1.6.1. ↩